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　　《民法典》將于2021年1月1日起實施，該法關(guān)于公民肖像權(quán)在民法通則的基礎(chǔ)上做出了一定的修正?！睹穹ǖ洹穼τ诠竦男は駲?quán)有了更系統(tǒng)的規(guī)定和肖像使用限制，對于侵犯肖像權(quán)的違法行為做了更為全面的規(guī)定。中國新聞攝影學會提示全體會員和新聞攝影工作者，要認真學習理解相關(guān)政策條文，并注意在工作中嚴格遵守法律、法規(guī)。中國新聞攝影學會理論與學術(shù)委員會對《民法典》中有關(guān)肖像權(quán)的規(guī)定進行了梳理歸納并提出一些工作建議。

　　一、《民法典》中關(guān)于肖像權(quán)的規(guī)定

　　第一千零一十八條 自然人享有肖像權(quán)，有權(quán)依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。

　　第一千零一十九條 任何組織或者個人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。

　　第一千零二十條 合理實施下列行為的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意：

　?。ㄒ唬閭€人學習、藝術(shù)欣賞、課堂教學或者科學研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；

　?。ǘ閷嵤┬侣剤蟮溃豢杀苊獾刂谱?、使用、公開像權(quán)人的肖像；

　　（三）為依法履行職責，國家機關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；

　?。ㄋ模檎故咎囟ü箔h(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；

　?。ㄎ澹榫S護公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。

　　第一千零二十一條 當事人對肖像許可使用合同中關(guān)于肖像使用條款的理解有爭議的，應(yīng)當作出有利于肖像權(quán)人的解釋。

　　第一千零二十二條 當事人對肖像許可使用期限沒有約定或者約定不明確的，任何一方當事人可以隨時解除肖像許可使用合同，但是應(yīng)當在合理期限之前通知對方。當事人對肖像許可使用期限有明確約定，肖像權(quán)人有正當理由的，可以解除肖像許可使用合同，但是應(yīng)當在合理期限之前通知對方。因解除合同造成對方損失的，除不可歸責于肖像權(quán)人的事由外，應(yīng)當賠償損失。

　　二、肖像不僅限于面部影像

　　《民法典》規(guī)定肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。因此除面部影像外，所有能識別、辨認的被攝者體貌特征均屬肖像，均不得侵害。這種可識別性強調(diào)自然人的外部形象同其肖像之間存在的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性，強調(diào)展現(xiàn)自然人外部形象時的特征、技術(shù)手段、展現(xiàn)場所、文字說明等各方面要素，對自然人肖像進行認定。對于表現(xiàn)宏觀場面的影像中出現(xiàn)的人物因具有不可避免性，一般不認定為使用其肖像。

　　在進行新聞攝影采訪報道時，記者可能第一時間并未注意拍攝主體的肖像權(quán)，但是事后如果發(fā)現(xiàn)侵犯了被攝主體的肖像權(quán)，就要阻卻違法，第一時間與被攝人聯(lián)系。

　　三、未經(jīng)肖像權(quán)人同意不得隨意使用其肖像

　　《民法典》規(guī)定未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。肖像權(quán)人在發(fā)現(xiàn)拍攝者拍攝時未反對拍攝并不等同于同意使用其肖像?！睹穹ǖ洹返谝话偎氖畻l對意思表示的作出方式進行規(guī)定：行為人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時，才可以視為意思表示。因此最為穩(wěn)妥的解決方案是在拍攝肖像后請肖像權(quán)人簽署肖像使用協(xié)議，在獲得文字授權(quán)困難時，應(yīng)表明身份，明示被攝者拍攝目的并獲得口頭同意。

　　四、關(guān)于群體肖像的使用情況

　　如果集體肖像中人物不多且有突出的個人肖像呈現(xiàn)，則形象突出的個人均可以主張個人肖像權(quán)；如果集體肖像中人數(shù)眾多，強調(diào)集體或社會團體的性質(zhì)，每個成員的肖像并不突出，此時，每個成員無權(quán)主張個人肖像權(quán)，只能主張集體肖像權(quán)，或者通過集體組織主張集體肖像中的集體利益。

　　對于集體肖像的使用，分為集體成員的使用和集體成員以外的第三人使用。對于集體成員使用來說，一般不需要經(jīng)過其他集體成員的同意，其合理使用的行為，也不宜認定為侵權(quán)。對于集體成員之外的第三人使用集體肖像時，則應(yīng)當分別取得集體肖像中的每個個體肖像權(quán)人的同意，才能擁有集體肖像的完整使用權(quán)。此時的集體肖像利益可以由集體組織享有，第三人在使用集體肖像時，還必須取得集體利益代表者的同意才可以使用。

　　五、 關(guān)于兒童肖像的使用情況

　　自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)。因此，對未成年人肖像權(quán)的保護，不僅涉及民事權(quán)利的保護，而且涉及未成年人的健康成長，全社會都應(yīng)該充分尊重和保護未成年人的利益。據(jù)此，在涉及未成年人肖像權(quán)問題時，應(yīng)當征求監(jiān)護人意見并充分尊重未成年人的真實意愿。

　　六、可不經(jīng)肖像權(quán)人同意即可使用其肖像的情況

　　《民法典》規(guī)定為個人學習、藝術(shù)欣賞、課堂教學或者科學研究;實施新聞報道；依法履行職責，國家機關(guān)在必要范圍內(nèi)；展示特定公共環(huán)境；維護公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益等情況下可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。新聞報道中的肖像權(quán)免授權(quán)使用即適用此條法律規(guī)定。

　　七、新聞報道中使用肖像必須恪守客觀真實的原則

　　《民法典》規(guī)定：任何組織或者個人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。因此在使用肖像時相關(guān)攝影語言、后期制作和文字說明必須客觀真實，不得偽造事實、夸大事實對肖像權(quán)人造成丑化、污蔑和貶損。

　　八、批評性報道中肖像的使用

　　批評性報道中的肖像使用尤為敏感，但只要事實清楚、真實即不屬于丑化、污損，也不對肖像權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，但涉及使用他人肖像還可能涉及侵害名譽權(quán)的問題。《民法典》第一千零二十五條，行為人為公共利益實施新聞報道、輿論監(jiān)督等行為，影響他人名譽的，不承擔民事責任，但是有下列情形之一的除外：（一）捏造、歪曲事實；（二）對他人提供的嚴重失實內(nèi)容未盡到合理核實義務(wù)；（三）使用侮辱性言辭等貶損他人名譽。因此，堅持新聞?wù)鎸嵲瓌t在批評性報道中更為重要，為規(guī)避相關(guān)法律糾紛也可在影像中使用馬賽克遮擋等技術(shù)處理。

　　九、微信、微博、自媒體中肖像的使用

　　《民法典》規(guī)定為個人學習、藝術(shù)欣賞、課堂教學或者科學研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像，構(gòu)成合理使用，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意。但是應(yīng)注意，該規(guī)定強調(diào)“必要范圍”和“已經(jīng)公開的肖像”。對于微信、微博、自媒體中，拍攝他人肖像并利用的行為，則可適用該條第四項“為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像”或者“為維護公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為?！钡鑿娬{(diào)肖像使用的必要性、公益性和合理性。

　　十、公眾人物和明星肖像的使用

　　在司法實踐中對于公眾人物和明星的肖像權(quán)和名譽權(quán)保護較公眾相對寬松，《民法典》第九百九十八條對認定人格侵權(quán)責任應(yīng)考慮的主要因素作出規(guī)定：認定行為人承擔侵害除生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)外的人格權(quán)的民事責任，應(yīng)當考慮行為人和受害人的職業(yè)、影響范圍、過錯程度，以及行為的目的、方式、后果等因素。但在采訪報道中應(yīng)注意不得侵犯他人隱私，注意拍攝的場合和角度。

　　十一、其他適用情況

　　視頻報道、插圖、漫畫、H5技術(shù)的新媒體報道等所有出現(xiàn)影像、形象的發(fā)布形式均會涉及肖像權(quán)問題，都應(yīng)遵守相關(guān)法律規(guī)定。

　　十二、補充說明

　　有關(guān)肖像權(quán)的解釋歸各級司法機關(guān)，我會也將會在法律實施中依據(jù)司法實踐和相關(guān)案例對建議進行修改和補充。

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中國新聞攝影學會

2020年12月18日