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　　本網(wǎng)訊：《民法典》將于 2021 年 1 月 1 日起實(shí)施。12月18日，中國新聞攝影學(xué)會(huì)發(fā)布了“關(guān)于攝影報(bào)道避免侵犯肖像權(quán)的指引和建議（征求意見稿）”，在攝影界引起了積極的反響，大家紛紛表示要認(rèn)真學(xué)習(xí)貫徹《民法典》，做好被攝對(duì)象肖像權(quán)的保護(hù)，并結(jié)合實(shí)際工作提出了一些有益的建議。根據(jù)大家的建議，中國新聞攝影學(xué)會(huì)對(duì)征求意見稿進(jìn)行了修改，今天正式發(fā)布。具體內(nèi)容如下：

　　關(guān)于肖像權(quán)保護(hù)和對(duì)肖像的合理使用，《民法典》在《民法通則》的基礎(chǔ)上作出了更為全面和系統(tǒng)的規(guī)定。中國新聞攝影學(xué)會(huì)提示全體會(huì)員和新聞攝影工作者，要認(rèn)真學(xué)習(xí)理解《民法典》相關(guān)條文，并注意在工作中嚴(yán)格遵守法律法規(guī)。為避免在攝影工作中發(fā)生侵犯肖像權(quán)的違法行為，中國新聞攝影學(xué)會(huì)理論與學(xué)術(shù)委員會(huì)對(duì)《民法典》中有關(guān)肖像權(quán)保護(hù)和合理使用的規(guī)定進(jìn)行了梳理歸納并提出一些工作建議。

　　一、《民法典》中關(guān)于肖像權(quán)的規(guī)定

　　第一千零一十八條 自然人享有肖像權(quán)，有權(quán)依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識(shí)別的外部形象。

　　第一千零一十九條 任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。

　　第一千零二十條 合理實(shí)施下列行為的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意：

　?。ㄒ唬閭€(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；

　?。ǘ閷?shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；

　　（三）為依法履行職責(zé)，國家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；

　　（四）為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；

　?。ㄎ澹榫S護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。

　　第一千零二十一條 當(dāng)事人對(duì)肖像許可使用合同中關(guān)于肖像使用條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)作出有利于肖像權(quán)人的解釋。

　　第一千零二十二條 當(dāng)事人對(duì)肖像許可使用期限沒有約定或者約定不明確的，任何一方當(dāng)事人可以隨時(shí)解除肖像許可使用合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。當(dāng)事人對(duì)肖像許可使用期限有明確約定，肖像權(quán)人有正當(dāng)理由的，可以解除肖像許可使用合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。因解除合同造成對(duì)方損失的，除不可歸責(zé)于肖像權(quán)人的事由外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　二、肖像不僅限于面部影像

　　《民法典》規(guī)定肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識(shí)別的外部形象。因此除面部影像外，所有能識(shí)別、辨認(rèn)的被攝者體貌特征均屬肖像，不得侵害。這種可識(shí)別性強(qiáng)調(diào)自然人的外部形象同其肖像之間存在的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性，強(qiáng)調(diào)展現(xiàn)自然人外部形象時(shí)的特征、技術(shù)手段、展現(xiàn)場(chǎng)所、文字說明等各方面要素，對(duì)自然人肖像進(jìn)行認(rèn)定。對(duì)于宏觀場(chǎng)面影像中出現(xiàn)的人物展示因具有不可避免性，一般認(rèn)定為合理使用肖像的范圍。在進(jìn)行新聞攝影采訪報(bào)道時(shí)，記者如果事后發(fā)現(xiàn)根據(jù)法律規(guī)定有需要取得被攝主體同意的情形，應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)間與被攝人取得聯(lián)系。

　　三、未經(jīng)肖像權(quán)人同意不得隨意使用其肖像

　　《民法典》規(guī)定，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像?！睹穹ǖ洹返谝话偎氖畻l規(guī)定，行為人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時(shí)，才可以視為意思表示。肖像權(quán)人未反對(duì)拍攝并不等于同意攝影師任意使用其肖像?！睹穹ǖ洹返诰虐倬攀艞l規(guī)定，為公共利益實(shí)施新聞報(bào)道、輿論監(jiān)督等行為的，可以合理使用民事主體的姓名、名稱、肖像、個(gè)人信息等。實(shí)踐中，肖像權(quán)人邀請(qǐng)攝影師參與拍攝報(bào)道，或者對(duì)公共場(chǎng)所的拍攝行為未表示反對(duì)，或者經(jīng)攝影師告知提示不反對(duì)拍攝的，應(yīng)視為同意其肖像的公開展示使用。其他需要取得被拍攝者同意使用肖像的情形，應(yīng)當(dāng)與肖像權(quán)人簽署肖像使用協(xié)議。

　　四、關(guān)于集體肖像的使用

　　《民法典》沒有對(duì)集體肖像作出具體規(guī)定。集體肖像中因人數(shù)眾多，強(qiáng)調(diào)集體或社會(huì)團(tuán)體的整體利益，每個(gè)成員的肖像并不突出，每個(gè)成員無權(quán)主張個(gè)人肖像權(quán)，只能通過集體組織主張集體肖像中的集體利益。對(duì)于集體肖像的使用，分為集體成員的使用和集體成員以外的第三人使用。對(duì)于集體成員使用來說，一般不需要經(jīng)過其他集體成員的同意，其合理使用的行為，也不宜認(rèn)定為侵權(quán)。對(duì)于集體成員之外的第三人使用集體肖像時(shí)，此時(shí)的集體肖像利益可以由集體組織整體享有，第三人在使用集體肖像時(shí)，應(yīng)當(dāng)取得集體利益代表者同意才可以使用。

　　五、關(guān)于未成年人肖像的使用

　　自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。未成年人依法享有肖像權(quán)。對(duì)未成年人肖像權(quán)的保護(hù)，不僅涉及民事權(quán)利的保護(hù)，而且涉及未成年人的健康成長，全社會(huì)都應(yīng)該充分尊重和保護(hù)未成年人的利益。我國《未成年人保護(hù)法》《廣告法》等對(duì)未成年人肖像的使用作出了保護(hù)性規(guī)定。涉及到未成年人肖像的使用時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取未成年人的意愿，獲得其監(jiān)護(hù)人的明確同意。

　　六、不經(jīng)肖像權(quán)人同意即可使用其肖像的法定情形

　　《民法典》第九百九十九條規(guī)定，為公共利益實(shí)施新聞報(bào)道、輿論監(jiān)督等行為的，可以合理使用民事主體的姓名、名稱、肖像、個(gè)人信息等?！睹穹ǖ洹返谝磺Я愣畻l規(guī)定，合理實(shí)施下列行為的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意：（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；（二）為實(shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（三）為依法履行職責(zé)，國家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（四）為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（五）為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。新聞報(bào)道中的肖像權(quán)免授權(quán)使用即直接適用此條法律規(guī)定。

　　七、新聞報(bào)道中使用肖像必須恪守客觀真實(shí)的原則

　　《民法典》規(guī)定，任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。因此在使用肖像時(shí)相關(guān)攝影語言、后期制作和文字說明等必須客觀真實(shí)，不得偽造事實(shí)、夸大事實(shí)對(duì)肖像權(quán)人造成丑化、污蔑和貶損。

　　八、批評(píng)性報(bào)道中肖像的使用

　　批評(píng)性報(bào)道中的肖像使用尤為敏感，使用他人肖像還可能涉及侵害名譽(yù)權(quán)的問題。《民法典》第一千零二十五條規(guī)定，行為人為公共利益實(shí)施新聞報(bào)道、輿論監(jiān)督等行為，影響他人名譽(yù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任，但是有下列情形之一的除外：（一）捏造、歪曲事實(shí)；（二）對(duì)他人提供的嚴(yán)重失實(shí)內(nèi)容未盡到合理核實(shí)義務(wù)；（三）使用侮辱性言辭等貶損他人名譽(yù)。因此堅(jiān)持新聞?wù)鎸?shí)原則在批評(píng)性報(bào)道中更為重要，但只要事實(shí)清楚、真實(shí)，不屬于丑化、污損，則不構(gòu)成侵權(quán)。

　　九、微信、微博、自媒體中肖像的使用

　　《民法典》規(guī)定為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像，構(gòu)成合理使用，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意。但是應(yīng)注意，該規(guī)定強(qiáng)調(diào)“必要范圍”和“已經(jīng)公開的肖像”。對(duì)于微信、微博、自媒體中，拍攝他人肖像并利用的行為，則可適用該條第四項(xiàng)“為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像”或者“為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。”但需強(qiáng)調(diào)肖像使用的必要性、公益性和合理性。

　　十、公眾人物和明星肖像的使用

　　《民法典》第一條明確以弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀為立法宗旨。根據(jù)《民法典》和《英雄烈士保護(hù)法》規(guī)定，英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人不得在公共場(chǎng)所、互聯(lián)網(wǎng)或者利用廣播電視、電影、出版物等，以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)。任何組織和個(gè)人不得將英雄烈士的姓名、肖像用于或者變相用于商標(biāo)、商業(yè)廣告，損害英雄烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)，損害社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)公眾人物的私人利益和社會(huì)公共利益發(fā)生沖突的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)承受必要的利益克減，以實(shí)現(xiàn)法律對(duì)權(quán)利保護(hù)的利益平衡。

　　《民法典》第九百九十八條規(guī)定，認(rèn)定行為人承擔(dān)侵害除生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)外的人格權(quán)的民事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)考慮行為人和受害人的職業(yè)、影響范圍、過錯(cuò)程度，以及行為的目的、方式、后果等因素。在法律適用上區(qū)分公眾人物與普通人物，對(duì)涉及社會(huì)公共利益的公眾人物名譽(yù)、隱私、肖像等個(gè)人利益予以適當(dāng)?shù)暮侠硐拗啤Ｐ侣剤?bào)道、輿論監(jiān)督中，對(duì)肖像權(quán)使用需要遵守《民法典》關(guān)于名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)和個(gè)人信息保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，在采訪報(bào)道中應(yīng)注意不得侵犯他人隱私，注意拍攝的場(chǎng)合和角度，注意使用人物照片的場(chǎng)景和配圖文字等，不應(yīng)逾越法律規(guī)定的合理限度。

　　十一、其他適用情況

　　視頻報(bào)道、插圖、漫畫、H5 技術(shù)的新媒體報(bào)道等所有出現(xiàn)影像、形象的發(fā)布形式涉及肖像權(quán)問題的，均應(yīng)遵守相關(guān)法律規(guī)定。

　　十二、補(bǔ)充說明

　　2021年1月1日前拍攝照片的肖像權(quán)問題仍按《民法典》實(shí)施前有關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行?！睹穹ǖ洹吠晟屏宋覈は駲?quán)保護(hù)和肖像合理使用制度，其相關(guān)解釋歸各級(jí)司法機(jī)關(guān)，本建議僅供新聞攝影工作者參考。我會(huì)將結(jié)合《民法典》施行的法律實(shí)踐，對(duì)本建議的具體內(nèi)容進(jìn)行修改和補(bǔ)充。

　　中國新聞攝影學(xué)會(huì)

　　2020年12月 31日